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此前，最高法曾發(fā)布相關(guān)指導(dǎo)性案例明確指出，法院應(yīng)結(jié)合企業(yè)之間實際經(jīng)營內(nèi)容、服務(wù)對象或者產(chǎn)品受眾等方面進行綜合審查。吳士剛表示，一些法院在判決時，拘泥于企業(yè)登記的營業(yè)范圍，但“有技術(shù)不代表有技術(shù)秘密”。

據(jù)最高法去年12月發(fā)布的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》，競業(yè)限制范圍、地域、期限等內(nèi)容，除了應(yīng)當與勞動者知悉、接觸的商業(yè)秘密相適應(yīng)，還要與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項、具有的商業(yè)價值和形成的競爭優(yōu)勢相適應(yīng)。

徐陽介紹，工作是“11-11-6”，每周單休，早11點干到晚11點，重復(fù)著比價、找供應(yīng)商、排隔天的促銷品；辦公室靜得有些壓抑，同事間包括倉庫分揀工用的都是花名，大家不太交流、各忙各的；到凌晨，單位的燈基本亮著，“一天大概工作14個小時，14×6，一周84個小時，一個月最少是300個小時?！?/p>

據(jù)徐陽簽署的競業(yè)協(xié)議，離職后半年內(nèi)，他不得從事與原公司業(yè)務(wù)相競爭的工作或活動。他表示，協(xié)議附件中的競爭企業(yè)，涵蓋了大部分互聯(lián)網(wǎng)大廠。

當時吳士剛認為，前者具體產(chǎn)品主要是金融信息軟件，給金融機構(gòu)和客戶提供證券信息，與后者產(chǎn)品、客戶群有明顯差異，顯然不構(gòu)成競爭關(guān)系。

去年8月4日，他去要離職證明，因工作權(quán)限已解除，進不了辦公室，只能在停車場等。HR拿著競業(yè)協(xié)議啟動確認書，說簽字才給證明，氣得他開車走人。

據(jù)指導(dǎo)性案例190號，最高法認為，人民法院審查勞動者自營或入職單位與原用人單位之間是否形成競爭關(guān)系時，不應(yīng)拘泥于企業(yè)登記的營業(yè)范圍，還應(yīng)結(jié)合企業(yè)之間實際經(jīng)營內(nèi)容、服務(wù)對象或者產(chǎn)品受眾、對應(yīng)的市場是否重合等方面進行綜合審查。

張晉芳說，其實被起訴違約的人在找到她前，已經(jīng)咨詢過很多上海的律師，答復(fù)多是“很難贏”，她的判斷與同行相差無幾。她解釋說，相關(guān)案件中，通常會根據(jù)協(xié)議推定員工屬于競業(yè)限制協(xié)議的適格主體。至于他們主張并非自愿簽署合同，實踐中往往因為舉證困難，很難得到法院支持。“簡單說，這是一場注定無法完全對等的游戲?！?/p>

在安徽馬鞍山老家，他母親務(wù)農(nóng)，父親為了供他讀書，白天在煉鋼廠打工、晚上給廠里做保安。同齡人多已輟學(xué)打工的時候，他一路考上“211”、保研，后入職一家糧油龍頭企業(yè)做采購，一干6年，從小職員升到主任，“讀書是能改變自己的命運的”，他說。

而在上述判決書中，87%的裁判確認或默認競業(yè)協(xié)議有效，多數(shù)勞動者每月拿著不到一半基礎(chǔ)工資的競業(yè)補償金，卻需承受高昂的違約金。律師吳士剛見過違約金達一個億的，“上不封頂?！?/p>

3月21日，他趕到上海長寧區(qū)勞動人事仲裁院參加仲裁庭審，該案當庭未宣判。他說庭審中，前東家提供了7個他進出新公司的視頻作為證據(jù)，鏡頭多正對著他的臉，前后偷拍了他近半個月，他卻毫無察覺，“看完視頻毛骨悚然”。

法院認為，謝瑞鳴的訴求無法律依據(jù)，判決他按約定支付違約金；謝瑞鳴不服上訴，2022年2月，他與前公司達成民事調(diào)解，支付違約金8萬。

半年后，陳志斌為了更好的發(fā)展機遇，跳槽到無錫一家新能源車企做系統(tǒng)工程師，并告知了前東家新單位與職務(wù)。對方未表態(tài)是否違約，僅在補償金發(fā)放完畢時，和他明確每月補償金調(diào)至8626塊，較之前多了一千塊。

被前東家索賠42萬的徐陽，仍在等待一審判決。被起訴后，他60歲的父親嚇得慌了神，開始給親戚打電話借錢；他因背著勞動糾紛，自行選擇從京東離職， 在家本就心煩，沒少和妻子吵架，干脆去民政局提了離婚申請。

2023年3月，他跳槽到一家主營電商業(yè)務(wù)的“大廠”，工資漲了一半、離家也近，就是累。在蕪湖分部，他負責糧油、蔬果等十余個品類的采購，試用期半年?！昂贤蠈懙氖遣射N主管，但做的就是一個技術(shù)崗位，沒有助手。”

银河电子去年4月，他入職一家“大廠”做采購時，簽下了競業(yè)限制協(xié)議（下稱“競業(yè)協(xié)議”）。通常，這種協(xié)議僅針對可能掌握公司商業(yè)、技術(shù)機密的少數(shù)人群，如高級主管、高級技術(shù)人員和“負有保密義務(wù)的其他人員”。員工離職后，協(xié)議將限制其從事與原公司業(yè)務(wù)相競爭的工作或活動。

去年10月，江蘇省無錫市惠山區(qū)人民法院對此勞動糾紛案做出判決。據(jù)判決書，法院認為，陳志斌的競業(yè)限制范圍，超出了他離職時實際生產(chǎn)經(jīng)營的業(yè)務(wù)范圍，侵害了他的勞動自由權(quán)；兩家公司分別為商用車混動系統(tǒng)與乘用車新能源動力系統(tǒng)，替代程度不高，兩者的客戶群明顯不同，兩者競爭關(guān)系較弱。

34歲的謝瑞鳴，也曾被僅入職三個月的老東家起訴。2019年6月，他入職IT行業(yè)做軟件開發(fā)，簽了競業(yè)協(xié)議。9月底，他相繼跳槽、被勞務(wù)派遣至多家公司做本行工作，之后被老東家一紙訴狀告上法庭，要求賠償違約金十四萬。

據(jù)《競業(yè)效力規(guī)則》梳理的454份競業(yè)限制糾紛案判決書，競業(yè)限制約定期間為2年及以上的占比72%，競業(yè)補償不高于離職前12個月內(nèi)平均月工資30%的，占比71%，多數(shù)用人單位以基本工資為基準計算補償，部分勞動者每月僅可得一千元甚至幾百元補償。

他在無錫一家車企、明恒混合動力技術(shù)有限公司的技術(shù)管理崗工作一年多后，2021年10月，突然被HR要求簽競業(yè)協(xié)議，競業(yè)期限2年，限制范圍包括但不限于從事汽車電子產(chǎn)品開發(fā)、技術(shù)，及經(jīng)營范圍包括電機及其控制器相關(guān)開發(fā)的公司。

吳士剛表示，競業(yè)范圍、期限、違約金，多是企業(yè)說了算，勞動法規(guī)定競業(yè)期限不得超過兩年，有的企業(yè)就按兩年定，遠超一般技術(shù)、信息市場的更迭速度；有的企業(yè)甚至把違約金定在一個億，“上不封頂”。

到8月中旬，徐陽照料母親出院后，去京東做了采購。他曾借給朋友一筆錢，沒要回來；每月得還4000塊房貸，算上租房的1200塊，手頭一直有些吃緊。

而謝瑞鳴在調(diào)解后之所以能減少賠償，楊雷認為，主要可能是原公司存在“釣魚”嫌疑。謝曾和他提及，他是受前公司領(lǐng)導(dǎo)安排，跳槽去的下家公司，因為對方是客戶公司，對前公司的員工能力考核通過后，才會把項目派給他們。不過謝對此未能提供相關(guān)證據(jù)。

“兩個產(chǎn)品差距太大了，就毫無替代性”，吳士剛說，最終法院以兩者核心都是自動駕駛技術(shù)為由，認定這兩家公司有競爭關(guān)系，判決協(xié)議有效。執(zhí)行時，該員工選擇妥協(xié)回了前東家，還簽了保密協(xié)議，不得透露該案信息及接受媒體采訪。

“由此來看，競業(yè)限制協(xié)議中存在勞資權(quán)利義務(wù)關(guān)系失衡之嫌?！薄陡倶I(yè)效力規(guī)則》分析認為，對用人單位而言，過低的履約經(jīng)濟成本形成反向激勵，刺激其以低額經(jīng)濟補償為對價，向勞動者施加不合理的競業(yè)限制義務(wù)。

而在最高人民法院指導(dǎo)性案例190號中，最高法也指出，通過對競業(yè)限制糾紛審查的內(nèi)容進行規(guī)制，防止競業(yè)限制范圍的不當擴張而限制人才的合理流動，符合競業(yè)限制制度的立法本意。

王山不服仲裁裁決，訴至法院。2021年6月29日，上海市浦東新區(qū)人民法院判決王山應(yīng)履行競業(yè)限制義務(wù)，并將違約金下調(diào)到24萬；王山不服一審判決，提起上訴，2022年1月26日，上海市第一中級人民法院判決王山并未違反競業(yè)協(xié)議，無需支付違約金。

但楊雷表示，在IT行業(yè)，不乏此類為了接項目的“跳槽”和勞務(wù)派遣，因為外包員工主要跟著項目走，而IT公司的經(jīng)營范圍多有重合，有的甚至就在老東家的競業(yè)名單里，員工被動承擔著法律風險。

當時京東急招人，讓他之后再補上離職證明，也沒過問太多。他對前東家的競業(yè)協(xié)議也不以為意，“你就算有商業(yè)機密，也不可能跟一個試用期的人講?！?/p>

北京瀛和律師事務(wù)所律師張晉芳表示，除了徐陽的案子，她與同事周燦近期代理了多起類似的勞動糾紛案件，其中有多名應(yīng)屆生或近屆畢業(yè)生，他們同樣面臨高昂違約金，也非自愿簽下競業(yè)協(xié)議，“公司讓簽，誰能不簽？誰敢不簽？不簽就意味著在職的被離職，準備離職的被卡離職證明?！?/p>

他補充說，據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》，勞動者行使解除權(quán)之前，競業(yè)協(xié)議仍有效，并不能免除相應(yīng)義務(wù)。

這起案例由吳士剛代理，前后打了一年多的官司。他回憶，2020年7月，做智能數(shù)據(jù)分析的王山，打算從在上海萬得信息技術(shù)股份有限公司（下稱“萬得信息”）跳槽去上海嗶哩嗶哩科技有限公司（下文簡稱“b站”）前，來咨詢過他，這樣是否違背競業(yè)協(xié)議。

律師吳士剛也在澎湃新聞的采訪中提到，大部分勞動者沒有法律意識，想著簽就簽了；即使發(fā)現(xiàn)這個問題，也沒有談判能力。 律師楊雷則建議勞動者慎簽競業(yè)協(xié)議，若非簽不可，細化競業(yè)協(xié)議，離職時做好競業(yè)限制的預(yù)備工作，離職了按照競業(yè)限制協(xié)議約定行事。

《勞動合同法》規(guī)定，對高管、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員，用人單位可與其約定競業(yè)限制條款，在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予經(jīng)濟補償。若勞動者違約，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

等他再次收到前東家的消息，已是快遞寄來的法院傳票。按他簽的競業(yè)協(xié)議，補償金越多，違約金越高，而前東家向他索賠181萬。他本想私底下找前領(lǐng)導(dǎo)協(xié)商，約HR見面，對方只回復(fù)說，“按程序走。”

謝瑞鳴的委托訴訟代理人、上海笑展律師事務(wù)所律師楊雷表示，通常，用人單位超過三個月未支付競業(yè)限制補償金，勞動者可以單方解除協(xié)議并主張補償金。

但近年來，競業(yè)協(xié)議的不對等、擴大化乃至濫用并不鮮見。有學(xué)者梳理454份競業(yè)限制糾紛案的判決書發(fā)現(xiàn)，競業(yè)限制義務(wù)主體有79%為“負有保密義務(wù)的其他人員”，其中，77%是基層崗位員工，諸如產(chǎn)品銷售、一線工人、保安等。

吳士剛說，該員工算是被汽車零部件行業(yè)“封殺”了。而這背后還指向一個問題，“有技術(shù)不代表有技術(shù)秘密”，然而不少判決更多是以企業(yè)營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍重合為依據(jù)。

在他看來，部分企業(yè)的競業(yè)協(xié)議更多是為了“控制員工的流動”。他曾代理過一起案件，上海一名員工，原本做掃地機器人自動駕駛技術(shù)開發(fā)，跳槽到一家卡車企業(yè)，也是做自動駕駛，被前東家起訴違約，索賠七十多萬。

但起訴來得猝不及防。今年3月，他收到前東家的勞動仲裁申請書，要求他返還競業(yè)限制補償金一萬五千塊（約為半年基本工資總額的30％），支付違約金42萬（約為兩年稅前收入）。

武漢大學(xué)法學(xué)院教授喻術(shù)紅和碩士研究生賈唯宇，去年曾發(fā)表論文《反思與重構(gòu): 競業(yè)限制協(xié)議效力審查規(guī)則》（下稱《競業(yè)效力規(guī)則》），其中指出，這些競業(yè)協(xié)議雖然形式上合法有效，但實質(zhì)上存在適用主體泛化、限制范圍不合理、權(quán)責不對等問題，可履行性存在爭議。

結(jié)果王山跳槽后，萬得信息申請了勞動仲裁，仲裁委員會以兩家公司營業(yè)執(zhí)照都有軟件技術(shù)開發(fā)為由，要求他按照競業(yè)約定賠償200萬。

上海申浦律師事務(wù)所律師吳士剛曾代理過一起案件，一名員工原本做新能源電機控制器的產(chǎn)品，跳槽到一家燃油汽車零部件廠做尾氣排氣管，也被起訴競業(yè)協(xié)議違約，官司一路打到二審，法院以兩家公司營業(yè)執(zhí)照都有技術(shù)開發(fā)，且同屬汽車零部件行業(yè)為由，判決員工賠償15萬。

他說相較之下，競業(yè)補償金有不小的操作空間。不低于基本工資的30％或合同履行地最低工資水平就行，“員工（工資）5萬塊錢一個月，企業(yè)不厚道的話，定個3000塊就可以了。”

同年7月24號，他母親出了車禍，他和主管請假去醫(yī)院，看護已陷入昏迷的母親。他回憶，當天下午，主管仍在群里@他，“說我銷售額怎么下滑了”，隔天，他直接提了辭職。公司曾想挽留他，他回絕了，之后HR稱要對他啟動競業(yè)協(xié)議。

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